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股权拍卖优先购买_拍卖中优先购买人的权益优先

2020-09-04 09:22:02 作者 : www.fcedai.com 阅读数 :

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数人行使优先购买权的情况也屡见不鲜,拍卖公司通常的做法是要求自行协商或按出资比例行使优先购买权,在数人行使优先购买权的情况下,一定要仔细的查阅公司章程,对行使优先购买权是否有权利限制情况或者特定对象,按照法律的有关规定,公司制企业属于人合公司,在行使优先购买权和进行股权转让时,公司章程往往有权利限制条款,如公司章程规定,某人才具有优先购买权,应当予以尊重。

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5.保障优先购买权。

出于对有限责任公司人合性的考虑,公司法第72条规定法院依法强制执行股权时,应当尽到通知义务以保障其他股东的优先购买权。具体而言,根据最高法院网络司法拍卖若干问题的规定第12、16条规定,股权拍卖应当在拍卖三十日前公告,拍卖公告发布三日前应以书面或者其他能够确认收悉的合理方式,通知已知优先购买权人。因此,法院应在拍卖公告发布三日前向目标公司发函,告知其股权将被强制拍卖的具体情况,要求目标公司通知全体股东及时向法院书面表明优先购买权的行使,并至拍卖辅助机构进行登记,否则即视为放弃。目标公司应及时通过召开股东会等方式向全体股东传达法院的通知,并做好会议记录或送达证据固定。

根据法院发布的拍卖公告信息,其他股东意欲参与竞拍的应在参加拍卖前实名交纳保证金,经法院确认后取得优先竞买资格及优先竞买代码、参拍密码,并以优先竞买代码参与竞买。优先购买权“同等条件”以拍卖公告披露事项为准。

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与之相对,跟价法是指优先购买权人和其他竞买人一样参与竞买,但其可以跟价竞买。即与其他竞买人出价相同,而不必超过其他竞买人的报价。

2、此前规定在“询价法”和“跟价法”上不尽相同。

对该问题,我国2013年公司法第72条、2004年拍卖变卖规定第16条、2016年网拍规定第21条均有涉及,但内容不尽相同。

(1)公司法第72条。

根据我国公司法第72条,强制执行有限公司股权时,应通知公司及全体股东,其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的,视为放弃优先购买权。

一方面,该条没有明确股东行使优先购买权要参与竞买,甚至未要求欲行权股东达到拍卖现场。

另一方面,在价格未确定时就无所谓同等条件,而执行程序中的定价需要通过拍卖实现。也就是说,股东行使优先购买权期限的起算点,否则将可能出现,同等条件尚未确定,行权期即已届满,股东被视为放弃优先购买权的问题。

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(三)股权实现时,不同优先权之间平衡协调的实务问题。

实务问题之十三:股权质权实现时,质权人的优先受偿权与其他优先权如何平衡?

1、质权人的优先受偿权与其他股东的优先购买权。

笔者认为,该两种权利可以协调。一方面,该两种权利在性质上并不相同,优先购买权是指取得所有权,优先受偿权是指债权的实现,按照物权优于债权的原理,应优先保障其他股东的优先购买权,在购买权实现时,质权人可以就质押股权出售所得价款优先受偿,两者并不存在必然冲突。另一方面,质权人也可以参与拍卖、变卖的竞价,如果其他股东明示或者以推定放弃优先购买权,那么质权人也可能通过竞拍成为受让人,从而取得股权所有权,成为该股权的股东。

2、同一股权上存在数个质权人的。

笔者认为,应先分析是否属于重复质押。如果不属于重复质押的,同一股权上设置数个质权的,实现顺序以登记为准,登记在先的优先受偿。如果属于重复质押的,因为物权法和担保法均明确规定不得重复抵押(质押),则在后的重复质押违反法律强制性规定,不能取得股权质权。

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从实践来看,股权转让的“同等条件”的产生无非是两种情形,一是转让股东提出股权转让条件,二是第三方提出受让股权的条件。那么,采取拍卖方式进行股权转让的“同等条件”,应事先与转让股东拟订,并按公司法的规定通知其他有优先购买权的股东,在举行拍卖会这个重要环节,主要是依据拍卖法“价高者得”原则,由拍卖师掌握“价格”同等条件下,具有优先购买权的股东可行使优先购买权。如何操作,将在第三节中进行详细阐述。

二、行使优先购买权与拍卖法的冲突。

在其他股东保留优先购买权的情形下,按照“同等条件”行使优先购买权,又会产生与拍卖法的冲突,按照拍卖法价高者得的原则,竞买人按照拍卖程序,在拍卖师以最高价落槌后表示拍卖已成交,具有优先购买权的其他股东如以最高成交价行使优先购买权,必定会使买受人的利益难以保障,也违背了拍卖法的原则。

三、股权拍卖中如何行使优先购买权。

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NO.5股东C_。

我觉得公司还可以救一救,我应当如何买?公司现有股东可以通过行使优先购买权的方式防止公司的控制权变更和股权外流。依据公司法第72条规定,“人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时,应当通知公司及全体股东,其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的,视为放弃优先购买权”。据此,C对被强制执行的被冻结股权享有优先购买权。1.拍卖前通知优先购买权人,告知其参加拍卖。如果已经通知了优先购买权人但其未到拍卖机构登记参加拍卖,则视为放弃优先购买权;2.拍卖过程中,每一次最高应价出现时,优先购买权人表示购买且无更高出价者,股权应卖给优先购买权人;3.同一拍卖股权上有多个优先购买权人表示以最高价接受的,优先权人之间可以协商或再行竞价,决定被拍卖的股权的归属[3]。所以,C应当在法律规定的期间内行使优先购买权,但是在拍卖过程中应当特别留意是否存在股权持有人与第三人之间恶意抬高拍卖价格的情形。有限责任公司的股权的执行在实务中面临的问题错综复杂,

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有限责任公司的股东自身的财产不足以清偿其债务时,为了保护债权人的利益,人民法院可以强制转让其在有限责任公司中的股份来清偿其债务。公司法规定,有限责任公司的股东享有股份的优先购买权。法院在强制拍卖股东股权时,其他股东的优先购买权是怎么实现的?

在法院强制执行股权的拍卖程序中,一般采取两种方法:跟价法和询价法。

跟价法“指法院通知优先购买权人直接作为竞买人参与拍卖,通过拍卖程序,实行价高者得。比处的价高者得并非唯一的最高价者胜出,而是其他人举牌应价后,有最高应价时,拍卖师高呼三声,此时优先购买权人可(表示以此最高价接受。如其他竞价人未进一步报出高价,则卖给优先购买权人;如果他人报出更高价,而优先购买权人不再“跟进”,则拍卖标的归最高应价者。优先购买权人要行使和实现其优先购买权,必须同其他竞买人一样,按照拍卖公告的要求,进行竞买登记,交纳拍卖保证金,举牌竞价,否则视为放弃优先购买。

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2005年1月1日实施的最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定第十四条规定:人民法院应当在拍卖五日前以书面或者其他能够确认收悉的适当方式,通知当事人和已知的担保物权人、优先购买权人或者其他优先权人于拍卖日到场。优先购买权人经通知未到场的,视为放弃优先购买权。第十六条规定:拍卖过程中,有最高应价时,优先购买权人可以表示以该最高价买受,如无更高应价,则拍归优先购买权人;如有更高价,而优先购买权人不作表示的,则拍归应价最高的竞买人。顺序相同的多个优先购买权人同时表示买受的,以抽签的方式决定。

二、股权执行中优先购买权存在的价值冲突。

拍卖法第三十八条规定:买受人是指以最高应价购得拍卖标的的竞买人。从最高院的司法解释和拍卖法中我们可以看出,最后买受人只有一个:竞价最高的人或通过抽签方式取得的人。如果对有限责任公司中的股东的股权转让,以拍卖的方式进行,有多个优先购买权人也就是其他多名股东都同时主张行使优先购买权,按最高院的司法解释通过抽签的(赌博的)方式进行从而只有一个买受人的话,这就破坏了有限责任公司的人合性。这也不符合新公司法最大的尊重当事人私法自治的理念。新公司法第七十二条规定:两个以上股东主张行使优先购买权的,协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

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内容提要。

关于公司法司法解释四的解读,之前已经分析到第21条损害股东优先购买权的救济问题,本期解读拍卖及国有股权转让时的优先购买权问题,主要涉及第22条的规定:

第二十二条通过拍卖向股东以外的人转让有限责任公司股权的,适用公司法第七十一条第二款、第三款或者第七十二条规定的“书面通知”“通知”“同等条件”时,根据相关法律、司法解释确定。

在依法设立的产权交易场所转让有限责任公司国有股权的,适用公司法第七十一条第二款、第三款或者第七十二条规定的“书面通知”“通知”“同等条件”时,可以参照产权交易场所的交易规则。

一、拍卖转让股权时股东行使优先购买权的方式。

1、拍卖转让股权时的“询价法”与“跟价法”。

强制执行有限公司股权时,股东行使优先购买权可以有两种方式,即“询价法”和“跟价法”。

传统询价法,是指法院通知优先购买权人到拍卖现场,但其不必直接参与竞价。待通过竞价产生最高应价者后,由拍卖师询问优先购买权人是否愿意购买。如果其不愿意购买,则拍卖标的由最高应价者购得,如果其表示愿意,则最高应价者可以再行加价。

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对股权拍卖应审慎。以保障优先购买权的股东的利益。我国公司法第七十二条第三款规定:“经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的,协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。”对于股东优先竞买权的行使,优先权人相对于其他股东,应是在同等条件下的优先,同为优先权人的股东首先应协商确定购买股权比例,协商不成的,按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

在股权强制拍卖中,股东有优先权时,通知是必须的,是一个不可少的法定程序。最高院拍卖、变卖财产的规定第十四条:“人民法院应当在拍卖五日前以书面或者其他能够确认收悉的适当方式,通知当事人和已知的担保物权人、优先购买权人或者其他优先权人于拍卖日到场。优先购买权人经通知未到场的,视为放弃优先购买权。”优先购买权人经通知未到场的,视为放弃优先购买权。

申请执行人、被执行人不是优先购买权人。最高院拍卖、变卖财产的规定第十五条规定:“法律、行政法规对买受人的资格或者条件有特殊规定的,竞买人应当具备规定的资格或者条件。申请执行人、被执行人可以参加竞买。”作为当事人的申请执行人、被执行人是应当通知的,可以参加竞买,但并不是优先购买权人,不具于优先购买权。

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